เกี่ยวกับซีรีส์นี้ การทำธุรกิจในไทยมักพบสถานการณ์ที่ “ไม่น่าจะเกิดขึ้นในญี่ปุ่น” ซีรีส์นี้นำเสนอรูปแบบปัญหาทางกฎหมายที่พบบ่อยในบริษัท SME ญี่ปุ่น เขียนในรูปแบบคอลัมน์ที่อ่านง่าย
ห้องประชุมในกรุงเทพฯ พาร์ทเนอร์ชาวไทยที่ทำงานด้วยกันมาหลายปีพูดขึ้นเบาๆ ว่า “หุ้นในบริษัทนี้จริงๆ แล้วเป็นของฉันใช่ไหม ฝ่ายญี่ปุ่นไม่ค่อยเกี่ยวข้องแล้วล่ะ” — ณ ตอนนั้น คุณทำอะไรได้บ้าง?
ธุรกิจในไทยกับปัญหา “นอมินี”
ชาวต่างชาติที่ดำเนินธุรกิจในไทยต้องเผชิญกับข้อจำกัดภายใต้พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA) ซึ่งจำกัดสัดส่วนการถือหุ้นต่างชาติในหลายธุรกิจ บริษัทญี่ปุ่นบางแห่งจึงใช้โครงสร้างให้พาร์ทเนอร์ไทยถือหุ้นบางส่วนหรือทั้งหมด ทั้งในรูปแบบกิจการร่วมค้า (JV) หรือการใช้นอมินี
เมื่อความสัมพันธ์ดี โครงสร้างนี้ทำงานได้ราบรื่น ปัญหาเกิดขึ้นเมื่อความสัมพันธ์แตกหัก
รูปแบบความขัดแย้งที่พบบ่อย
① “ฉันไม่ขายหุ้น”
เมื่อบริษัทญี่ปุ่นเริ่มพิจารณาปรับโครงสร้างหรือถอนตัว พาร์ทเนอร์ไทยปฏิเสธการโอนหุ้น หากไม่มีข้อกำหนดการออกจากกิจการ (Exit Clause) ในสัญญาผู้ถือหุ้น (SHA) ทางเลือกทางกฎหมายในการบังคับโอนมีจำกัดมาก
② ควบคุมตราประทับบริษัทและบัญชีธนาคาร
ในบริษัทไทย ผู้ที่ควบคุมตราประทับบริษัทและสิทธิ์ลงนามในบัญชีธนาคารมีอำนาจปฏิบัติอย่างมีนัยสำคัญ หลังความสัมพันธ์เสื่อมลง มีกรณีที่พาร์ทเนอร์บล็อกการเข้าถึงบัญชีหรือทำธุรกรรมในนามบริษัทโดยไม่ได้รับอนุญาต
③ “ฉันเป็นผู้ถือหุ้นใหญ่ — นี่คือบริษัทของฉัน”
นอมินีที่ถือหุ้นในนามอาจเริ่มอ้างว่าผลประโยชน์ทางเศรษฐกิจเป็นของตนและอ้างสิทธิ์การบริหาร โครงสร้างนอมินีที่ใช้เพื่อหลีกเลี่ยงข้อจำกัด FBA มีความเสี่ยงทางกฎหมายในตัวเอง
ทำไมถึงยุ่งยากขนาดนี้?
เมื่อบริษัทญี่ปุ่นเลือกพาร์ทเนอร์ในไทย การตัดสินใจมักขึ้นอยู่กับความไว้วางใจส่วนตัว แต่ เมื่อสภาวะธุรกิจเปลี่ยนแปลง ความสัมพันธ์ส่วนตัวอย่างเดียวไม่สามารถแก้ปัญหาได้ ในกระบวนการทางกฎหมายไทย เอกสารคือทุกอย่าง
สิ่งที่ควรทำก่อนเกิดปัญหา
สัญญาผู้ถือหุ้น (SHA) ที่มีคุณภาพ
ควรพิจารณาทำ SHA ที่รวมถึง:
- สิทธิ์ซื้อก่อน (Right of First Refusal): หากฝ่ายใดต้องการขายหุ้น อีกฝ่ายมีสิทธิ์ซื้อก่อน
- Drag-along / Tag-along rights: กำหนดสิทธิ์เมื่อฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งขายหุ้น
- บทบัญญัติ Deadlock: กระบวนการแก้ไขเมื่อการตัดสินใจติดขัด
- ข้อกำหนดการออก (Exit Clause): ขั้นตอนการซื้อหุ้นคืนหรือการชำระบัญชีภายใต้เงื่อนไขที่กำหนด
รักษาการควบคุมในทางปฏิบัติ
พิจารณาโครงสร้างสิทธิ์ลงนามบัญชีธนาคารและการดูแลตราประทับบริษัทให้ฝ่ายญี่ปุ่นมีส่วนร่วมอย่างมีความหมาย
”กำหนดกติกาตอนที่ยังดีต่อกัน”
การเสนอ SHA อาจรู้สึกเหมือนไม่ไว้วางใจพาร์ทเนอร์ แต่ การกำหนดกติกาตอนที่ความสัมพันธ์ดีคือสิ่งที่ปกป้องทั้งสองฝ่าย ตอนต่อไป: เมื่อคู่ค้าธุรกิจ “หายตัว” ไปพร้อมกับเงินที่ค้างชำระ
บทความนี้มีวัตถุประสงค์เพื่อให้ข้อมูลทั่วไปเกี่ยวกับระบบกฎหมายของประเทศไทย และไม่ถือเป็นคำแนะนำทางกฎหมายภายใต้กฎหมายไทย สำหรับกรณีเฉพาะ กรุณาปรึกษาผู้เชี่ยวชาญที่มีใบอนุญาตทนายความไทย สำนักงานของเราทำงานร่วมกับทนายความไทยของ JTJB International Lawyers