บริษัทจำกัดไทยและพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว | ความหมายของ FBA ต่อโครงสร้างธุรกิจของคุณ [ตอนที่ 3]

ประเด็นสำคัญ

บริษัทจำกัดไทย (บริษัทจำกัด) เป็นโครงสร้างที่พบบ่อยที่สุดสำหรับการดำเนินธุรกิจจริงในประเทศไทย

พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA) ของไทยจำกัดบริษัทที่มีชาวต่างชาติเป็นส่วนใหญ่ไม่ให้เข้าสู่ประเภทธุรกิจบางประเภท — การตรวจสอบบัญชีท้าย 1–3 เป็นขั้นตอนแรกที่สำคัญ

กระบวนการจดทะเบียนบริษัทเองค่อนข้างตรงไปตรงมา ความท้าทายที่แท้จริงอยู่ที่การระบุประเภท FBA และการออกแบบโครงสร้างการถือหุ้นอย่างเหมาะสม

บทนำ

ตอนที่ 2 ได้ตรวจสอบสำนักงานตัวแทนและสาขา ตอนที่ 3 มุ่งเน้นที่ บริษัทจำกัดไทย (บริษัทจำกัด) — โครงสร้างที่ใช้กันอย่างแพร่หลายมากที่สุดสำหรับบริษัทที่ต้องการดำเนินธุรกิจจริงในประเทศไทย — และ พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA) ที่กำกับดูแลสิ่งที่บริษัทที่มีชาวต่างชาติเป็นส่วนใหญ่สามารถทำได้ตามกฎหมาย

บริษัทจำกัดไทยคืออะไร?

ลักษณะทางกฎหมาย

บริษัทจำกัดไทยเป็นนิติบุคคลอิสระที่จดทะเบียนภายใต้ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ของไทย เทียบเท่ากับบริษัทหุ้นส่วนจำกัดของญี่ปุ่นหรือบริษัทจำกัดส่วนตัวของสหราชอาณาจักร/สหรัฐอเมริกาโดยทั่วไป ลักษณะสำคัญ ได้แก่:

ความเป็นอิสระทางกฎหมาย: ความรับผิดของผู้ถือหุ้นจำกัดอยู่ที่การมีส่วนร่วมในทุน
ข้อกำหนดผู้ถือหุ้นไทย: ในประเภทธุรกิจที่ถูกควบคุมโดย FBA ผู้ถือหุ้นสัญชาติไทยโดยทั่วไปต้องถือหุ้นมากกว่า 50% (เว้นแต่จะมีการยกเว้น FBA เช่น การส่งเสริม BOI)
ผู้ถือหุ้นขั้นต่ำสามคน: กฎหมายไทยกำหนดให้มีผู้ถือหุ้นอย่างน้อยสามคนในขณะที่จดทะเบียน

กระบวนการจดทะเบียนบริษัท (ภาพรวม)

ขั้นตอน	คำอธิบาย	ระยะเวลาโดยประมาณ
1. การจองชื่อบริษัท	ตรวจสอบความพร้อมใช้งานของชื่อกับ DBD	สองสามวัน
2. หนังสือบริคณห์สนธิ	ร่างและลงทะเบียน MoA (วัตถุประสงค์ ทุน ผู้ถือหุ้น)	1–2 สัปดาห์
3. การจองซื้อและชำระหุ้น	ผู้ถือหุ้นผู้ก่อการมีส่วนร่วมในทุน	สองสามวัน
4. การลงทะเบียน	ยื่นจดทะเบียนบริษัทกับ DBD	1–2 สัปดาห์
5. การลงทะเบียนภาษีและประกันสังคม	ลงทะเบียน CIT กับกรมสรรพากร ลงทะเบียนกับสำนักงานประกันสังคม	1–2 สัปดาห์
6. การเปิดบัญชีธนาคาร	เปิดบัญชีองค์กรที่ธนาคารไทย	หลายสัปดาห์ (ขึ้นอยู่กับธนาคาร)

ระยะเวลารวมโดยทั่วไปประมาณ 2–3 เดือน

ทุนจดทะเบียน

ไม่มีข้อกำหนดขั้นต่ำทางกฎหมาย ในทางปฏิบัติ 1 ล้านบาทขึ้นไป เป็นจุดเริ่มต้นที่พบบ่อย โปรดทราบว่าข้อกำหนดใบอนุญาตทำงานสำหรับพนักงานต่างชาติมักผูกกับทุนจดทะเบียนที่ชำระแล้ว — ตัวชี้วัดทั่วไปคือ 2 ล้านบาทต่อผู้ถือใบอนุญาตทำงานชาวต่างชาติหนึ่งคนมักถูกอ้างถึง แม้ว่าข้อกำหนดที่แน่นอนจะแตกต่างกันตามสถานการณ์

พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBA)

ภาพรวม

พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว พ.ศ. 2542 จำกัดกิจกรรมทางธุรกิจของคนต่างชาติและบริษัทที่มีชาวต่างชาติเป็นส่วนใหญ่ (ที่มีการถือหุ้นของชาวต่างชาติมากกว่า 50%) ในประเทศไทย โดยจัดประเภทกิจกรรมที่ถูกจำกัดออกเป็นสามบัญชีท้าย

บัญชีท้าย 1: ประเภทธุรกิจที่ห้ามโดยสมบูรณ์

นิติบุคคลต่างชาติถูกห้ามโดยสมบูรณ์จากการดำเนินกิจกรรมเหล่านี้ โดยไม่คำนึงถึงใบอนุญาตหรือการอนุมัติใดๆ

ตัวอย่าง
การพิมพ์หนังสือพิมพ์ การออกอากาศวิทยุ โทรทัศน์
การทำนาข้าว การปลูกพืช การทำสวน การทำป่าไม้
ศิลปะ หัตถกรรม และทักษะดั้งเดิมของไทย
การค้าของโบราณหรือมรดกชาติไทย
การผลิตวัตถุทางศาสนาพุทธบางประเภท
การค้าที่ดิน

บัญชีท้าย 2: ถูกจำกัด — ต้องได้รับอนุมัติจากคณะรัฐมนตรี

นิติบุคคลต่างชาติสามารถเข้าสู่ประเภทเหล่านี้ได้เฉพาะเมื่อได้รับใบอนุญาตประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBL) และการอนุมัติระดับคณะรัฐมนตรี

ตัวอย่าง
ธุรกิจที่เกี่ยวข้องกับความปลอดภัยหรือความมั่นคงของชาติ
ธุรกิจที่เกี่ยวข้องกับศิลปะ วัฒนธรรม หรือประเพณีไทย
ธุรกิจที่มีผลกระทบสำคัญต่อทรัพยากรธรรมชาติหรือสิ่งแวดล้อม

บัญชีท้าย 3: ถูกจำกัด — ต้องได้รับอนุมัติจากคณะกรรมการการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว

บัญชีท้าย 3 เป็นรายการที่สำคัญที่สุดในเชิงพาณิชย์และครอบคลุมกิจกรรมบริการและการค้าหลากหลายประเภท จำเป็นต้องได้รับใบอนุญาตประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (FBL) จากคณะกรรมการการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว (ภายใน DBD)

ประเภทบัญชีท้าย 3	ตัวอย่าง
บริการวิชาชีพ	บริการบัญชี กฎหมาย สถาปัตยกรรม วิศวกรรม
การโฆษณา	บริการตัวแทนการตลาดและประชาสัมพันธ์
ค้าปลีกและค้าส่ง (เกณฑ์บางอย่าง)	ตามที่กำหนดโดยกฎระเบียบที่เกี่ยวข้อง
ธุรกิจโรงแรม (ยกเว้นร้านอาหาร)	การดำเนินงานที่พัก
การก่อสร้าง (บางประเภท)	การก่อสร้างที่ช่างเทคนิคไทยสามารถดำเนินการได้
บริการนายหน้าและตัวแทน	กิจกรรมนายหน้าหรือตัวแทน

การประเมิน FBA: กรอบการตัดสินใจ

flowchart TD
    A[ระบุกิจกรรมทางธุรกิจ] --> B{บัญชีท้าย 1 ใช้บังคับหรือไม่?}
    B -- ใช่ --> C[ไม่อนุญาตให้เข้าสู่ตลาด]
    B -- ไม่ใช่ --> D{บัญชีท้าย 2 ใช้บังคับหรือไม่?}
    D -- ใช่ --> E[ต้องได้รับ FBL + อนุมัติคณะรัฐมนตรี]
    D -- ไม่ใช่ --> F{บัญชีท้าย 3 ใช้บังคับหรือไม่?}
    F -- ใช่ --> G{การส่งเสริม BOI มีไหม?}
    G -- ใช่ --> H[ยกเว้น FBA — ถือหุ้น 100% โดยชาวต่างชาติได้]
    G -- ไม่ใช่ --> I[ขอ FBL หรือจัดโครงสร้างผู้ถือหุ้นไทยเป็นส่วนใหญ่]
    F -- ไม่ใช่ --> J[อนุญาตให้ถือหุ้น 100% โดยชาวต่างชาติ]

การยกเว้น FBA ผ่านการส่งเสริม BOI

สำหรับบริษัทในประเภทที่ได้รับการส่งเสริม BOI (การผลิต เทคโนโลยีขั้นสูง โลจิสติกส์ การแพทย์ ดิจิทัล ฯลฯ) การส่งเสริม BOI สามารถให้การยกเว้นจากข้อจำกัด FBA บัญชีท้าย 2 และ 3 ทำให้สามารถถือหุ้น 100% โดยชาวต่างชาติ ตอนที่ 4 ของซีรีส์นี้จะครอบคลุมระบบ BOI อย่างละเอียด

การออกแบบโครงสร้างการถือหุ้น

การถือหุ้นส่วนใหญ่โดยไทย

ในประเภทที่ถูกควบคุมโดย FBA หากการถือหุ้นของชาวต่างชาติเกิน 50% โดยทั่วไปจำเป็นต้องมี FBL บริษัทญี่ปุ่นหลายแห่งจึงจัดโครงสร้างบริษัทสาขาไทยโดยให้ชาวไทยหรือนิติบุคคลไทยถือหุ้นมากกว่า 50%

ประเด็นทางกฎหมายที่สำคัญที่นี่คือ ผู้ถือหุ้นไทยต้องเป็นเจ้าของที่แท้จริง การใช้ผู้ถือหุ้นตัวแทน — บุคคลไทยที่ถือหุ้นในนามเท่านั้น — เป็นสิ่งผิดกฎหมายภายใต้กฎหมายไทยและถูกบังคับใช้เพิ่มมากขึ้น หากถูกพบ ผลที่ตามมาจะส่งผลต่อทั้งบริษัทและผู้ถือหุ้นที่เกี่ยวข้อง

พันธมิตรกิจการร่วมค้าที่แท้จริง

เมื่อทำงานกับพันธมิตรกิจการร่วมค้าไทยที่แท้จริง สัญญาผู้ถือหุ้น (Shareholders’ Agreement) ที่ร่างอย่างดีมีความสำคัญในการรักษาการควบคุมจริงของนักลงทุนต่างชาติในการดำเนินธุรกิจ ซึ่งรวมถึงบทบัญญัติเกี่ยวกับสิทธิในการแต่งตั้งกรรมการ สิทธิ์ยับยั้งในการตัดสินใจสำคัญ และกลไกการออก ตอนที่ 5 ของซีรีส์นี้จะกล่าวถึงโครงสร้างกิจการร่วมค้าอย่างละเอียดมากขึ้น

สรุป

บริษัทจำกัดไทยเป็นยานพาหนะมาตรฐานสำหรับการดำเนินธุรกิจในประเทศไทย กระบวนการจดทะเบียนบริษัทไม่ซับซ้อนเป็นพิเศษ งานที่แท้จริงอยู่ที่ การระบุว่าธุรกิจที่ตั้งใจจะดำเนินการอยู่ในประเภทที่ถูกควบคุมโดย FBA หรือไม่ และการออกแบบโครงสร้างการถือหุ้นอย่างเหมาะสม การส่งเสริม BOI (ตอนที่ 4) และการจัดการกิจการร่วมค้า (ตอนที่ 5) เป็นเครื่องมือสำคัญสองอย่างในการจัดการข้อจำกัดของ FBA

ตอนถัดไป — ตอนที่ 4: “ระบบส่งเสริมการลงทุน BOI ของไทย | วิธีเข้าถึงการถือหุ้น 100% โดยชาวต่างชาติและสิทธิประโยชน์ด้านภาษี”

หากมีคำถามเกี่ยวกับการจดทะเบียนบริษัทจำกัดไทยหรือกฎระเบียบ FBA สามารถติดต่อเราได้ผ่านแบบฟอร์มด้านล่าง เรื่องกฎหมายไทยดำเนินการร่วมกับทนายความไทยของ JTJB International Lawyers

ติดต่อเรา

บทความนี้มีวัตถุประสงค์เพื่อให้ข้อมูลทั่วไปเกี่ยวกับระบบกฎหมายของประเทศไทย และไม่ถือเป็นคำแนะนำทางกฎหมายภายใต้กฎหมายไทย สำหรับกรณีเฉพาะ โปรดปรึกษาผู้เชี่ยวชาญด้านกฎหมายที่มีคุณสมบัติในประเทศไทย สำนักงานของเราทำงานร่วมกับทนายความไทยของ JTJB International Lawyers